Due diligence mercantil: ¿qué se examina?
¿Qué es la due diligence mercantil? ¿Cuándo se realiza?
En otros posts de este blog hemos tratado ya sobre distintos aspectos de un proceso de due diligence, ya sea de su importancia estratégica en la fase previa a adquirir una compañía, o de subtipos de la misma como la due diligence inmobiliaria. En este, nos referiremos específicamente a qué contenidos examinamos cuando realizamos un informe de due diligence mercantil.
Lo normal es que la due diligence mercantil tenga lugar, como parte de otra más amplia, en un proceso de M&A, en el que se va a realizar también una due diligence legal más extensa sobre otras materias, así como financiera, fiscal y laboral. Pero, puede realizarse también aisladamente y sin necesidad de que haya una adquisición en marcha, cuando la dirección de la empresa quiera detectar posibles contingencias mercantiles.
¿Qué se analiza en una due diligence mercantil?
Cuando nuestro equipo de abogados entra en una compañía para fiscalizar posibles contingencias mercantiles que pongan en riesgos la cuenta de explotación de la empresa, examinamos y valoramos los siguientes aspectos: societarios, contractuales, bancarios y los relativos a los derechos de la propiedad intelectual e industrial.
Dentro de los aspectos societarios y documentación a analizar en una due diligence mercantil tendríamos cuestiones tales como las escritura de constitución de todas las sociedades mercantiles, los Estatutos sociales y modificaciones de los mismos, las escrituras de acuerdos sociales, tanto de la Junta como, en su caso, del Órgano de Administración (desde la constitución), otorgamiento/revocación de poderes, nombramientos/dimisiones de administradores, títulos de propiedad de las participaciones (aumentos de capital, compraventas, cesiones, etc), Libro Registro de Socios, derechos reales y cargas constituidas sobre las participaciones: prenda, usufructo, opción de compra, embargo; justificantes del depósito de las cuentas anuales, Libros de Actas de la Junta General y (en caso de Consejo de Administración), Pactos de socios, garantías personales, garantías reales o cargas o gravámenes de cualquier otro tipo sobre bienes de la sociedad, relación de otras sociedades (directa o indirectamente, participadas por el la compañía o grupo objeto de análisis), así como Acuerdos, Contratos o Declaraciones de Intenciones (de cualquier tipo) suscritos por la sociedad con sus socios, con sociedades pertenecientes al Grupo o con cualesquiera terceros.
¿Qué tipo de revisión contractual hay en la due diligence mercantil?
Por lo que a la revisión contractual se refiere, centraríamos el foco de nuestro análisis en extremos como los Contratos con clientes y/o condiciones generales de contratación con los mismos, Contratos con proveedores (mantenimiento, servicios restauración, alquileres, etc), Contratos de compraventa de instalaciones o maquinaria, Contratos de arrendamiento y subarrendamiento de inmuebles, Pólizas de seguro suscritas por la Sociedad y pago de primas, Contratos de desarrollo de página web, aplicaciones informáticas o software, y Compromisos de compra o inversión con terceros, entre otros.
¿Qué importancia tienen los aspectos bancarios en la due diligence mercantil?
Otro de los «puntos calientes» que ninguna due diligence mercantil que se precie debe dejar pasar por alto, es el relativo a los aspectos bancarios. Estudiaremos aquí minuciosamente los contratos suscritos con cualesquiera entidades financieras; la contratación de productos bancarios o financieros de cualquier índole, incluidas pólizas de aval, pignoraciones, fianzas, prendas, hipotecas o cualquier otro tipo de garantía; también los contratos de arrendamiento financiero o leasing, renting, factoring, confirming; y por supuesto los contratos de financiación con terceros distintos a entidades financieras.
No olvidemos tampoco finalmente, las posibles contingencias que puedan afectar a activos intangibles tan valiosos paras las compañías como los derechos de propiedad intelectual e industrial (patentes, marcas, y/o modelos de utilidad, y también en algunos casos los asociados a los derechos de autor y sus derechos conexos).
David Devesa
Socio fundador – CEO de Devesa & Calvo Abogados